2008年二级建造师考试《建设工程法规及相关知识》讲义二

　　四、合同的一般条款
　　(一)当事人名称或姓名和住所
　　自然人的姓名是指经户籍登记管理机关核准登记的正式用名，自然人的户口所在地为住所地，若其经常居住地与户口所在地不一致的，以其经常居住地作为住所地。法人、其他组织的名称是指经登记主管机关核准登记的名称。
　　(二)标的
　　(三)数量
　　(四)质量
　　(五)价款或酬金
　　(六)履行期限、地点和方式
　　合同履行期限，是指享有权利的一方要求义务相对方履行义务的时间范围。
　　履行地点是合同当事人履行和接受履行合同义务的地点。
　　(七)违约责任
　　是指违反合同义务应当承担的责任。
　　(八)解决争议的方法
　　五、合同的形式
　　(一)口头形式
　　(二)书面形式
　　建设工程应当采用书面合同形式，但当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
　　(三)其他形式
　　六、缔约过失责任
　　(一)内涵
　　在订立合同过程中，一方因违背诚实信用原则而致使另一方依赖利益遭受损失，依法应承担的民事责任
　　(二)构成要件
　　1.发生在订立合同的过程中，合同尚未生效，或者虽已生效但被确认无效或被撤销(与违约责任的区别)。
　　2.当事人违反了诚实信用原则所要求的义务。
　　3.受害方的依赖利益遭受损失
　　依赖利益损失，指一方实施某种行为后，另一方对此产生依赖，并为此发生了费用，但前者违反诚实信用原则导致合同未成立或无效，该费用未得到补偿而受到的损失。
　　(三)主要情形
　　1.假借订立合同，恶意进行磋商
　　恶意磋商是在缺乏订立合同真实意愿情况下，以订阅合同为名目与他人磋商。其真实目的可能是破坏对方与第三方订立合同，也可能是贻误竞争对手商机。
　　2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况
　　3.其他违背诚实信用原则的行为
　　(1)违反有效要约或要约邀请，违反初步协议，未尽保护、照顾、通知、保密等附随义务，违反强制缔约义务。
　　(2)当事人在订阅合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。
　　例题
　　1.承诺具有法律约束力的条件包括(　)。
　　A.由受要约人向要约人作出
　　B.以书面形式作出
　　C.由承诺人向受要约人作出
　　D.对要约完全同意
　　E.在要约有效期限内作出
　　【答疑编号11202107：针对该题提问】
　　答案：ADE
　　例题
　　2.在下列情况中下，当事人应当承担缔约过失责任：(　)。
　　A.以欺诈、胁迫手段订立合同
　　B.假借订立合同，恶意进行磋商
　　C.提供虚假情况
　　D.不正当使用在订立合同中知悉的商业秘密
　　E.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实
　　【答疑编号11202108：针对该题提问】
　　答案：BCDE
　　合同的效力
　　一、合同成立
　　(一)内涵
　　1.当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致，体现了当事人意志，并不等于合同得到了法律认可的效力。合同成立体现当事人的意志，而合同生效体现国家意志。
　　(二)合同成立的一般要件
　　1.存在订约当事人;
　　2.订约当事人对主要条款达成一致;
　　3.经历要约与承诺两个阶段。
　　(三)合同成立时间
　　1.承诺生效时合同成立。
　　2.书面合同，双方当事人签字或盖章时成立，若不在同一时间，则是后一方签字或盖章时合同成立。
　　3.采用信件、数据电文形式的，在签订确认书时合同成立。
　　(四)合同成立地点
　　1.承诺生效的地点为合同成立地点。
　　2.数据电文形式订立合同的，以收件人的主营业地为合同成立地，无主营业地的，以经常居住地为合同成立地，当事人另有约定的，按照其约定。
　　3.书面形式合同双方当事人签字或盖章的地点为合同成立地。
　　二、合同生效
　　(一)内涵
　　指合同产生法律效力，当事人的合同权利受法律保护，合同义务具有法律上的强制性
　　(二)合同生效要件
　　1.订立合同的当事人必须具有相应民事权利能力和民事行为能力;
　　2.意思表示真实;
　　3.不违反法律、法规的强制性规定，不损害社会公共利益;
　　4.具备法律所要求的形式。
　　三、无效合同
　　(一)无效合同的特征
　　1.内涵
　　合同虽然已经成立，但因欠缺生效要件而不产生合同法律效力(从开始即无效力)。
　　2.特征
　　(1)合同自始无效;
　　(2)合同绝对无效;
　　(3)合同当然无效;
　　(4)合同无效，可能全部无效，也可能是部分无效;
　　(5)合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。
　　(二)导致合同无效的原因
　　1.一方以欺诈手段订立合同，损害国家利益
　　2.一方以胁迫手段订立合同，损害国家利益
　　(1)欺诈
　　①欺诈的概念
　　是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的行为。
　　②欺诈的构成要件：
　　第一，欺诈方具有欺诈的故意
　　第二，欺诈方实施了欺诈行为
　　第三，被欺诈方因欺诈行为陷入错误认识
　　第四，由于错误认识而作出了违反其真实意思表示的行为，欺诈行为损害了国家利益
　　③国家利益与国有企业利益不是一个概念
　　在法律上，欺诈国有企业与欺诈其他合同当事人的性质是一样的。
　　(2)胁迫
　　①胁迫的概念
　　指以公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的行为。
　　②胁迫的构成要件
　　第一，胁迫人具有胁迫的故意
　　第二，胁迫人实施了胁迫行为
　　第三，胁迫行为是非法或不正当的
　　第四，受胁迫者因胁迫而订立合同以及胁迫行为损害了国家利益